【217号专题】贺雪峰：企业间资金无偿借贷的个人观点，欢迎房地产会计网会员讨论PK [复制链接]

贺雪峰

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发表于 2013-3-9 11:36:08 |只看该作者 |倒序浏览

     企业间资金无偿借贷是当今社会普遍存在的现象，对于到底无偿借贷该不该进行调整，征收营业税和企业所得税？
      税企双方争议一直不断，包括在各省税局的理解也是不一样的，执行也不一样。
      更多情况下，大部分税局基本上还是本着审慎性原则、遵循“法无明法即为非法”的法则，充分维护纳税人的利益而不征税，但也有些税局却是根据《税收征管法》第三十六条：
   企业或者外国企业在中国境内设立的从事生产、经营的机构、场所与其关联企业之间的业务往来，应当按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用：不按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用，而减少其应纳税的收入或者所得额的，税务机关有权进行合理调整。
                                 以及《营业税暂行条例》第七条：
      纳税人提供应税劳务，转让无形资产或者销售不动产的价格明显偏低并无正当理由的，由主管税务机关核定其营业额。
      这显然是不符合税收公平性原则的，更违背了经济运行的基本规律和实质重于形式的原则。我可以很轻松的举例论证，譬如：有些企业被征收了无偿资金调拨营业税和所得税，有些企业却未被征税，这就是对税收“公平性”原则的悖离；再譬如，某公司法人甲的全资A公司无偿借贷资金给全资B公司使用，也构成了关联方。如果这也要上税，那么AB企业合并之后再分立成AB两个企业呢？资金在分立的过程中进行划拨，需不需要征税呢？如果征，又是对“实质重于形式”原则的悖离。
      所以，笔者的观点，企业间的资金无偿借贷是否该上税，不能具体看某一条款，应该站位于更高的层次，要站在立法的高度，立足经济事项本质，来进行剖析、判断。

      （一）营业税
   税局的论调是有待商榷的《税收征管法》虽然是税收法律，从效力上来看是高于部门规章等，但从立法原理上来说，它总归还只是属于“程序法”。
      我们知道的，实体法才是税法体系的核心，一法对一税，通过对纳税主体、征税客体、计税依据、税目、税率、减免税等进行规范，从立法上解决这项税该不该征、征多少的问题。
税收程序法指的是税款征纳和税收管理方面的法律规范，规定的是国家征税行使程序和纳税人纳税义务履行程序。
   因此，用《征管法》“程序法”为依据，替代“实体法”，来对课税对象进行判定，解决该不该征税的问题；本身就存在着法律条款的滥用。至于关于《征管法》一半是实体法一半是程序法的观点，更是可笑。如果《征管法》也是“实体法”，根据一法对一税的原则，它对应的难道是所有的法？
   毕竟实体法才是解决“对什么征”、“该不该征”、“征收多少（计算口径）”的问题，程序法解决的是通过什么途径来确保实体法的落实，譬如：如何申报、如何征纳税款、如何稽查、如何做税收保全及强制执行等问题。
   再则，营业税做为流转税本身就存在着重复征税的问题（这也是目前进行营改增所需要解决的问题之一），关于反避税也是近年才兴起的课题，从立法的角度，营业税设置原本就没有设置反避税条款的初衷，更没有“视同销售”一说。
   我想，或许是中国文字的魅力吧，这才使得《征管法》第三十六条有了大行其道的空间。
   某些税局，用把“无偿”定论为“零元”，进而用三十六条推定“价格偏低”，从而进行调整，这也是很牵强的。“无偿”和“有偿”有着本质区别的，增值税条例和所得税条列，可没有“零元价格偏低”的说法；只有“视同销售”一说的。
   本着规范社会主义市场经济秩序考虑，根据“法无授权即禁止”的原则，在“实体法”无明确规范的时候，是不应征税的。国家税务总局局长肖捷的网上答疑“关联企业间资金无偿借贷，不征营业税。”的论调，是对“法无授权即禁止”最完美的诠释。
   既然“关联企业”都不征营业税，就更没“非关联”企业什么事了。（三十六条并没有说要调整“非关联”企业。）
   作者观点：企业间资金无偿借贷，无论属关联企业或者非关联企业，都无需缴纳营业税。

   （二）所得税
   国税发【2009】2号文是第三十条，实际税负相同的境内关联方之间的交易，只要该交易没有直接或间接导致国家总体税收收入的减少，原则上不做转让定价调查、调整。
   财税【2008】121号文第一条，一、在计算应纳税所得额时，企业实际支付给关联方的利息支出，不超过以下规定比例和税法及其实施条例有关规定计算的部分，准予扣除，超过的部分不得在发生当期和以后年度扣除。
　　企业实际支付给关联方的利息支出，符合本通知第二条规定外，其接受关联方债权性投资与其权益性投资比例为：
   （一）金融企业，为5：1;
   （二）其他企业，为2：1；
   作者观点：企业间的资金借贷，无论属关联企业或非关联企业，只要企业所得税率相同，就不会产生国家整体税收减少，因此无需做调整。

       （三）补充事项
      如果企业存在“有偿取得资金，而无偿转贷给其他企业使用 ”，则对于该企业来说，该笔有偿取得的资金所支付的费用属于“与取得收入无关的支出”，不得在企业所得税前扣除。
      从法理上来讲，这才是税局真正应该关注和处理的正确思路。
      其他的一些论调和做法，都是很牵强的。从本质上来说，属于税收执法过程中的法律滥用，也是对社会主义正常经济秩序的一种破坏。

      （本文意见，仅供交流学习使用）

借贷, 企业, 纳税人, 征管法