解除合同取得的违约金是否征收流转税？

阿斯兰

解除合同取得的违约金是否征收流转税？
本公司在2005年7月与某超市签订一份《租赁合同》。《租赁合同》  中约定：公司将其一处商业用房有偿出租给该超市做商业经营使用，开办购物中心，租赁期从2007年1月1日起至2026年12月3 1日止，共计20年。超市需在本合同生效之后的15日內向我公司预付租金130万元人民币。超市支付了130万元预付租金之后，因各种原因，双方在2006年12月再次签订了一份《租赁合同解除协议》。该协议约定：我公司已收取的预付租金130万元无须退还，原租赁合同解除。我公司财务人员当时在缴纳税金时考虑到因《租赁合同》解除，  出租这项应税行为实际并未发生，故所取得的130万元赔偿收入未缴纳营业税，请问此种做法是否正确？有没有具体的政策依据？
此外，类似情况还有一种定金，部分购房者开始与我公司签订认购书，承诺购买我公司开发的商品房并缴纳部分定金。后购房者未履行购房承诺，故公司根据认购书的约定，对所收定金予以没收。请问此种定金需要缴纳营业税吗？有没有具体的政策依据？
解答精要：
《营业税暂行条例》第一条规定：“在中华人民共和国境内提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税义务人。”
《营业税暂行条例》第五条及其实施细则第十三条规定，纳税人的营业额为纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产向对方收取的全部价款和价外费用。价外费用包括收取的手续费、补贴、基金、集资费、返还利润、奖励费、违约金、滞纳金、延期付款利息、赔偿金、代收款项、代垫款项、罚息及其他各种性质的价外收费。凡价外费用，无论企业会计制度规定如何核算，均应并人营业额计算应纳税额。
根据上述规定，如果租赁业务或销售不动产业务最终没有发生，说明既没有提供租赁劳务，也没有销售不动产，因此是无需缴纳营业税的。价外费用是基于交易成立而设立的反避税条款。如果交易不成立，向对方收取的违约金、赔偿款等，不属于营业税的征税范围，也不构成价外费用的概念，对此征税没有相应的税目，因此不征营业税。
此前，有税务人员问我能否按“服务业——其他服务业”税目征收5%的营业税，我认为也缺少相应的依据。《国家税务总局关于印发<营业税税目注释>（试行稿）的通知》（国税发[1993]149号）规定：“其他服务业，是指上列业务以外的服务业务，如沐浴、理发、洗染、照相、美术、裱画、誊写、打字、镌刻、计算、测试、试验、化验、录音、录像、复印、晒图、设计、制图、测绘、勘探、打包、咨询等。”由此可见，其他服务均是针对具体的劳务而言，而违约金、赔偿款属于违反经营合同而应承担的法律责任，并不属于劳务收入。如果将其作为价外费用，其前提必须是交易成立。因此也不能按照“服务业——其他服务业”税目征税。
以上情况同样适用于销售货物的情况，因解除合同而向责任人收取的违约金和赔偿款也不征收增值税。