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2012-4-10 17:53 |
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原《公司法》第177条和第180条规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的5%至10%列入公司的法定公益金，公司提取的法定公益金用于本公司职工的集体福利。这一制度设计至少包括五个方面的含义：
1）职工可以参与公司税后利润的分配；
2）职工基于福利性质的利润分配权优先于股东的利润分配权；
3）职工参与公司税后利润分配的比例法定化，为当年税后利润的5%--10%；
4）公益金没有累计提取最高金额的限度，凡有利润均应提取；
5）法定公益金的用途为本公司职工的集体福利。
新《公司法》取消了上述强制性要求公司提取法定公益金的制度，之所以取消这一制度，主要是基于以下原因的考量：
1．法定公益金制度混淆了职工报酬制度与社会保障制度的区别。
原《公司法》设计的强制性提取法定公益金的制度安排，属于计划经济的产物，事实上是用公益金制度替代应由政府承担的社会保障职能，由公司及其所有者来承担应由政府财政支出履行的社会义务。在目前社会保障体系逐步建立和完善的情况下，公司对职工的责任主要体现在工资性的薪酬当中，职工的社会保障责任应该由政府承担，特别是企业职工住房制度与社会保险制度改革后，公司已经没有必要为职工筹集住房资金和其他福利性资金，法定公益金制度失去了原来的用途，实践中出现了大笔公益金长期挂帐闲置、无法使用的问题。因此，法律没有必要、也不应该继续设定法定公益金制度来解决职工的集体福利。
2．法定公益金制度导致其形成的资产权属不清。
按照原《公司法》的法定公益金制度的设计安排，法定公益金是从公司实现的税后利润中计提，而从会计原理上来讲税后利润却属于所有者权益，所有者权益是不能随意冲减的，否则与《公司法》要求的资本维持原则相矛盾。但是，公司将提取的法定公益金用于购买职工住房等集体福利时，如果将产权过户到职工名下，则意味着公司已经不再拥有这部分资产，如果不冲减，就虚增了公司资产；如果不将购买的职工住房过户到职工名下，那么该资产依旧是所有者权益，依法应用于对公司债权人的清偿，最终导致职工的福利性资产得不到法律上的保障，从而导致法定公益金制度难以达到预期的目标。
3．法定公益金制度会导致公司高管人员的道德风险。
按照原《公司法》确定的公益金制度，在决定公益金的使用过程中，包含着权利的因素。在该权力的行使方面，高管人员具有更多的权力优势和话语权，普通职工的决定权和使用权十分有限，因此，与普通职工相比，高管人员有更多的机会将公益金用于解决自身的福利。
取消法定公益金制度，对于公司财务运作的直接影响是有效解决公益金长期挂帐闲置、提高资金使用效率、增加可供股东分配利润，特别是对股东有现金股利偏好的上市公司而言，无疑是特大的利好。
为什么禁止资本公积金弥补亏损?
原《公司法》第179条规定：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本”，但原《公司法》未界定“公积金”是指资本公积还是盈余公积，其他相关法规对此也只作了原则性的规定，上市公司在实际弥补累计亏损时做法不一，有为数众多的上市公司优先选择以资本公积金弥补亏损。为了规范上市公司亏损弥补行为，中国证监会于2001年6月29日制定发布的《公开发行证券的公司信息披露规范问答第3号—弥补累计亏损的来源、程序及信息披露》规定：“公司当年对累计亏损的弥补，应按照任意盈余公积、法定盈余公积的顺序依次弥补”，“仍不足以弥补累计亏损的，可通过资本公积中的股本溢价、接受现金捐赠、拨款转入及其他资本公积明细科目部分加以弥补”。 对中国证监会这一用心良苦的规定，也受到不少上市公司的责难和挑战，认为中国证监会的规定侵犯了其优先选择资本公积金弥补亏损的权利。
为了回答公司实践中资本公积金是否能够弥补亏损的问题，新《公司法》第169条规定：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是资本公积金不得用于弥补公司的亏损。”为什么新《公司法》禁止用资本公积金弥补亏损呢？这是因为：
1．资本公积金弥补亏损模糊了资本和收益的界限。为了给股东和投资者提供真实的财务会计信息，需要从会计上严格划分资本和收益的界限，收益是企业经营活动产生的结果，可以在弥补以前年度亏损之后分配给股东；而资本公积金属于来自于企业收益之外的资源，其中大部分是股东的投资，具有资本的属性，与企业经营取得的收益无关。目前，企业的资本公积金的主要来源为股本溢价，属于股东实缴资本超过股票面值的部分，由于法定注册资本制度的规定而无法以资本的名义出现。因此用资本公积金弥补亏损势必模糊资本与收益的界限，其结果是无法反映企业的真实经营业绩。
2.资本公积金弥补亏损不利于资本保全和维护债权人利益。用资本公积金弥补亏损,等于将资本公积金转为收益或利润,从而等于用股东投入的股本溢价部分进行利润分配.资本公积金弥补亏损的性质,与股东投入资本弥补亏损的性质相同,因此其结果是将投资者的出资返换给投资者,等于变相抽逃资本或分配资本。既违反了《公司法》规定的资本保全原则，同时也弱化了公司资本对债权人的担保功能，从而侵犯债权人的利益。
3．资本公积金弥补亏损损害了公司和股东的共同利益。根据我国现行税法规定，企业的亏损可以在连续五年内用以后年度的税前利润弥补。根据这一规定，一个盈利的公司可因其以前年度的未弥补亏损而少交甚至不交当年度的所得税。从这个意义上来说，企业账面上未弥补的亏损，对一个成功实现当年赢利的企业而言，意味着可以获得一笔可以减少纳税的间接收益。而以资本公积金弥补亏损，将会使企业失去以税前利润弥补以前年度亏损的权利及相应的税收节省收益，损害了公司及其全体股东的共同利益。
4．资本公积金弥补亏损不利于市场资源的合理配置。近年来，为什么会有如此众多的公司热衷于以资本公积金弥补亏损呢？这是因为对于上市公司来说，用资本公积金弥补亏损，最重要的目的是达到有关部门规定“再融资”的条件，实现“再融资”或“圈钱”的目的。根据《公司法》规定，累计亏损未经全额弥补之前，上市公司不得实施利润分配。依据中国证监会于2004年底发布的有关规定，上市公司最近3年未进行现金利润分配的，不得再融资；将上市公司现金分红与再融资挂钩，现金分红作为再融资的条件之一，这对累计亏损额巨大的公司来说，能不能用资本公积弥补亏损十分关键。因为公司账面有累计未弥补的亏损，就意味着无法现金分红，无法分红就意味着无法再融资。资本公积金弥补亏损的直接结果是，使得效率低下的上市公司获得了融资机会，扭曲了资本市场的资源配置功能。最为明显的例证是：新《公司法》出台后，为了搭乘用资本公积弥补亏损的末班车，许多上市公司纷纷在2005年年底新《公司法》尚未生效的情况下，先下手为强，实施资本公积金弥补亏损的计划，仅2005年11月30日这一天，就有17家上市公司发布有关公告推出资本公积弥补亏损的预案，涉及弥补亏损额高达49.60亿元。
由上可见，新《公司法》禁止资本公积金弥补亏损，这无疑是利润分配制度的颠覆性变革，对于真实反映公司的经营业绩、维护投资者和债权人的利益、实现资本市场的资源配置功能，都将发挥重要作用。
现行《公司法》是在1993年颁发并于1994年7月1日实施的旧《公司法》的基础上、历经1999年第一次修正、2004年第二次修正、2005年全面修订，并于2006年1月1日起施行。为了配合新《公司法》的施行，国务院修订了《公司登记管理条例》，国家工商行政管理总局相应修订出台了《公司注册资本登记管理规定》（第22号令）。这些新的公司法规引发了以下会计问题。
实收资本（股本）
新《公司法》将实缴资本制度改为认缴资本制度，注册资本可以分期缴纳，同时对首次认缴比例及认缴年限作了规定。新《公司法》第26条、第81条，《公司注册资本登记管理规定》第11条规定，公司全体股东或全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由股东或发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。因此，在分期出资的情况下，公司账面的实收资本与注册资本前期就不一致。
在公司设立的时候，新公司法规对股东的出资方式名宽实严。新《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。”新公司法规考虑了股东出资在实践上的多元化，采用了列举和概括相结合的办法对出资方式进行了规定。但是在新《公司法》第28条、第84条，《公司登记管理条例》第20条、第21条，《公司注册资本登记管理规定》第12条均有这样的规定：股东或发起人首次出资以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。而验资报告（公司法上称为验资证明）又是申请设立公司所需提交的必备文件之一，在公司还没设立的情况下，对出资的非货币财产是无法办理其财产权的转移手续。因此，以非货币财产出资只能在公司设立以后的分期出资中获得许可。
新的公司法规，对不得作为出资财产的作了限定。《公司登记管理条例》第14条、《公司注册资本登记管理规定》第8条均规定：股东或发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
新公司法在降低注册资本门槛、取消无形资产出资比例限制的同时，规定了货币出资的最低比例。新《公司法》第26条降低了有限责任公司注册资本的最低限额，规定为人民币3万元。不再根据行业区分公司注册资本最低限额（50万元、30万元、10万元），以适应公司开展多种经营的需要。新《公司法》第81条对股份有限公司的注册资本由原来的1000万元降至500万元。降低股份有限公司设立的资本门槛，便利了股份有限公司的设立，有助于更多的社会资金转化为创业资本。新公司法取消了无形资产出资的比例限制（旧的公司法规规定一般企业为20％，高新技术企业为35％），又对货币出资的最低比例作了规定，以避免公司财产如全属于非货币资产带来的价值的不确定性和变现困难，有助于维持公司的债务清偿能力。新《公司法》第27条规定：“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。”从另一角度看，公司设立时以无形资产出资的比例最高为70％。
上述内容是针对一般公司而言。无形资产出资比例问题，在拟上市公司中又有不同的规定。《首次公开发行股票并上市管理办法》（中国证监会第32号令）第33条规定：“发行人应当符合下列条件：（一）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；（二）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；（三）发行前股本总额不少于人民币3000万元；（四）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％；（五）最近一期末不存在未弥补亏损。”由此可见，无形资产占净资产比例不得高于20％是股份有限公司首次公开发行股票的一个前置条件。
转增资本
新《公司法》第169条规定：“法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25％。”法定公积金转增资本的25％比例限定，新旧公司法一致，但新的公司法更进一步明确了法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前而不是转增后公司注册资本的25％。这是一个更加明确的规定，便于实务操作。在旧的公司法下，转增资本后的余额不得低于注册资本的25％，是转增前还是转增后，并不明确，导致实务界争论不止。在2005年度注册会计师全国统一考试辅导教材《会计》中指出，盈余公积转增资本时，转增后留存的盈余公积的数额不得少于注册资本的25％，也是模糊的。
现在需要讨论的问题有，有限责任公司变更为股份有限公司时，法定盈余公积是否全额转增资本？应该说，有限责任公司变更为股份有限公司以净资产注资，也是资本转增的一种形态，应当受这一法律的规范。
《公司注册资本登记管理规定》第19条中指出：“以资本公积、盈余公积和未分配利润转增注册资本及实收资本的，应当说明转增数额、公司实施转增的基准日期、财务报表的调整情况、留存的该项公积金不少于转增前公司注册资本的25％。”这里的公积金，并没有限制为盈余公积，而是扩展至资本公积。这种规定是对公司法的补充还是修改？是一个值得探讨的问题。
以资本公积转增资本还有另外的限定。就一般企业而言，根据现行会计制度的规定，资本公积明细项目有资本溢价、接受捐赠非现金资产准备、拨款转入、股权投资准备、外币折算差额、关联交易价差、其他资本公积等。其中准备类资本公积是所有者权益的一种准备，在未转入“其他资本公积”明细科目之前，不得用于转增资本。就上市公司而言，根据财政部《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》（财会[2001]64号），对上市公司与关联方之间显失公允的交易价格部分，一律不得确认为当期利润，这部分价差不得用于转增资本。
新《公司法》对企业年度中间实现的利润可否用于转增资本问题，并无明确的规定。我们认为，企业在年度中间对以前年度结余的未分配利润实施转增资本的方案，应予认可；年度中间对本年度实现的利润实施转增资本方案，应从严掌握。年度中间实现的利润并不是一个决算数，以此进行转增资本，会由于年度所得税汇算清缴以及下半年经营业绩等，而出现虚增资本的风险。以本年度实现利润转增资本，实质上是利润分配的一种特殊形态。在实务工作中，我们不妨参照财政部《关于中外合营企业能否预分利润问题的规定》（[86]财工字第22号）的精神。该文指出：“中外合营企业在未进行年度决算以前，因企业盈利或亏损的最终结果尚不清楚，注册会计师对企业的年度会计报表和全年账目尚未审查并出具报告，企业一般不能预分利润。但对企业经营状况好，没有到期债务，按规定预交所得税后仍有较多利润的，经企业主管部门和同级财政部门批准，可预分一部分利润。”因此，我们认为，企业在未进行年度决算以前，一般不能用当年实现的利润转增资本；对经营状况好，没有到期债务，以及按规定预交所得税仍有较多利润的企业，如投资各方确需以本年度实现利润转增资本的，则必须提出申请，报工商行政管理部门核准后，企业可用当年实现的一部分利润转增资本；账面的未分配利润也不宜全额转增资本。
股份回购
新《公司法》增加了公司可以收购本公司股票的两种情形，为实行公司员工股权激励机制，解决公司合并、分立中异议股东权利保护问题提供了条件。考虑到公司收购本公司股票，毕竟属于公司资本制度中的特例，容易孳生弊端，因此，在增加回购期限的同时，又作出一些限制性规定。如为了将股份奖励给公司员工而收购公司股票的，不得超过本公司已经发行股份总额的5％。新《公司法》第143条规定：“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。
“公司依照第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5％；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。”
这一规定引发了两个问题。一是用于奖励员工的股份，其收购资金在公司的税后利润中开支与中国证监会和财政部的有关规定不一；二是会计处理问题。
其一，国家法律与部门规定不一的问题。中国证监会曾于2001年6月29日印发了《公开发行证券的公司信息披露规范问答第2号——中高层管理人员激励基金的提取》（证监会计字[2001]15号），其中规定：“公司能否奖励中高层管理人员，奖励多少，由公司董事会根据法律或有关规定作出安排。从会计角度出发，公司奖励中高层管理人员的支出，应当计入成本费用，不能作为利润分配处理。”财政部财会[2001]43号文规定：“公司为对中高层管理人员实施激励机制采用的奖励措施，由公司根据其管理权限，依据法律或者有关规定作出安排。公司无论以何种形式奖励中高层管理人员，其发生的支出均应计入公司当期的成本费用。公司以前年度提取的、用于奖励中高层管理人员的激励基金未按上述规定处理的，作为会计差错予以更正。”而且在新会计准则体系中，《企业会计准则第11号——股份支付》第6条也规定：“完成等待期内的服务或达到规定业绩条件才可行权的换取职工服务的以权益结算的股份支付，在等待期内的每个资产负债表日，应当以对可行权权益工具数量的最佳估计为基础，按照权益工具授予日的公允价值，将当期取得的服务计入相关成本或费用和资本公积。”
可见，上述几个文件都规定，奖励给职工的股票或股票期权等应当计入相关的成本或费用中。
其二，会计处理问题。财政部《关于公司法施行后有关企业财务处理问题的通知》（财企[2006]67号）对此作出了如下规定：
1.公司回购的股份在注销或者转让之前，作为库存股管理，回购股份的全部支出转作库存股成本。但与持有本公司股份的其他公司合并而导致的股份回购，参与合并各方在合并前及合并后如均属于同一股东最终控制的，库存股成本按参与合并的其他公司持有本公司股份的相关投资账面价值确认；如不属于同一股东最终控制的，库存股成本按参与合并的其他公司持有本公司股份的相关投资公允价值确认。
库存股注销时，按照注销的股份数量减少相应股本，库存股成本高于对应股本的部分，依次冲减资本公积金、盈余公积金、以前年度未分配利润；低于对应股本的部分，增加资本公积金。
库存股转让时，转让收入高于库存股成本的部分，增加资本公积金；低于库存股成本的部分，依次冲减资本公积金、盈余公积金、以前年度未分配利润。
2.因实行职工股权激励办法而回购股份的，回购股份不得超过本公司已发行股份总额的5%，所需资金应当控制在当期可供投资者分配的利润数额之内。
股东大会通过职工股权激励办法之日与股份回购日不在同一年度的，公司应当于通过职工股权激励办法时，将预计的回购支出在当期可供投资者分配的利润中作出预留，对预留的利润不得进行分配。
公司回购股份时，应当将回购股份的全部支出转作库存股成本，同时按回购支出数额将可供投资者分配的利润转入资本公积金。
3.库存股不得参与公司利润分配，股份有限公司应当将其作为所有者权益的备抵项目反映。
至于将来奖励时的财务处理问题，财政部的文件中并未涉及。我们不妨沿着文件的思路作一合理推导，即库存股划归被奖励职工名下的同时，将资本公积金的数额冲减库存股成本。会计分录如下：借记“资本公积”科目；贷记“库存股”科目。通过这样一个轮回的会计处理，总股本保持着奖励前的数额，在可供投资者分配的利润中，有一部分通过回购股份奖励给职工。
亏损弥补
公司以前年度的亏损，其弥补的资金渠道有法定盈余公积和当年实现的净利润。但并不是所有的公积金都可以用来弥补亏损。新《公司法》第169条规定：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。”与原公司法相比，增加了资本公积金不得用于弥补公司亏损的禁止性规定，杜绝了公司操纵盈余管理的漏洞。其理由是资本公积不同于盈余公积，其来源是公司股票发行的溢价款、接受捐赠等收入，而非公司的利润或盈余，因此，从理论上讲，资本公积不应用于弥补公司亏损。
从会计角度看，公积金包括资本公积和盈余公积两部分。资本公积是否可以弥补亏损，在实务工作中存有不同看法，见仁见智。财政部《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》（财会[2001]64号）中明确，对上市公司与关联方之间显失公允的交易价格部分，一律不得确认为当期利润，要记入“资本公积——关联交易价差”科目，该种关联交易价差不得用于弥补亏损。除此之外，并无其他类似的规定。这次新公司法明确资本公积不得用于弥补亏损，限制了亏损弥补的资金来源，规范了弥补亏损的会计处理，也解决了实务中对公积金弥补亏损的词义游移。
对外投资与对外担保
旧公司法对对外投资比例的限定，一直以来为企业要求予以改革的一个重点问题。中国证监会在公司拟发行股票合规性审核时，对股份有限公司对外投资比例限定也做过一些变通处理，即以合并会计报表而不是以单体母公司会计报表来计算对外投资比例不得超过50％。新《公司法》第15条规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”这里取消了公司对外投资的比例限制（净资产的50％）。其理由是公司对外投资属于公司自主经营行为，并不直接影响资本真实与维持，只是影响资产变现能力；国企改制、企业上市、资产置换、兼并收购的实践也已突破相关限制。为了保护债权人的合法权益，仅要求公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
由于对外投资给公司带来经营风险，对外担保可能增加公司负债，滥投资或滥担保将损害公司和股东利益，为此新公司法对投资和担保的决策程序做出严格的要求。《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”在日常的财务会计处理中，如涉及公司对外投资和担保问题的，尚需关注其决策程序的合规性。
上市公司的对外担保问题，在法律法规上有更加严格的限定。《公司法》第122条规定，上市公司在一年内担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。中国证监会、银监会《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）规定，上市公司及其控股子公司的对外担保总额，不得超过最近一期经审计净资产的50％。需要讨论的问题是，母子公司之间的担保是否包含在内对外担保总额？净资产是指母公司还是合并报表的净资产？
资产处置
新《公司法》就上市公司重大交易决策机制做出新的规定。《公司法》第122条规定：“上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”其含义包括五个方面内容：一是交易事项规定为购买、出售重大资产或者担保行为；二是交易重大性的标准为超过公司资产总额的30％；三是明确一年内的购买、出售重大资产或者担保金额合并计算，以防止上市公司化整为零、分拆交易，规避适用重大交易决策机制；四是明确重大交易决策权归属股东大会而非董事会；五是股东大会表决机制采用2/3以上多数决定，以使重大交易决策能代表绝大多数股东的意见和利益。因此，在上市公司重大资产购买、处理或担保的会计处理上，尚需关注其决策程序的合法性。
新公司法对上市公司又有特别严格的规定。《公司法》第125条规定：“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”
利润分配
1．有限公司长期有利润而不分配，股东可以选择退出。
《公司法》第75条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。” 本条规定主要是考虑：在有限责任公司实践中，经常出现大股东利用公司控制权损害其他股东权益之情形；而异议股东股权收购请求权，为对相关决议投反对票的股东提供了退出机制，体现了股东权益保护和股东利益平等原则。
需要讨论的问题是，公司收购股东股权的会计处理。在这种情况下，一般要减资。会计分录如下：
借：实收资本（退出股东股权份额）
资本公积（原先资本溢价比例部分）
盈余公积/未分配利润（溢价收购超过原溢价部分的溢价款）
贷：银行存款/现金
资本公积（折价收购时的折价差）
至于上市公司的利润分配要求，在《上市公司证券发行管理办法》（中国证监会第30号令）中有明确的要求。公开发行证券的条件之一就是，最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的20％。
2．删除了提取法定公益金的强制性规定。
《公司法》第167条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10％列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的，可以不再提取。”这与旧的《公司法》规定相一致，但此条新法删除了原《公司法》有关按净利润提取5%－10％法定公益金的强制性规定。删除的理由是，公司提取公益金主要是用于职工集体福利。随着社会福利制度的变化，已不宜在公司法中对此作出强制性规定。
由于新公司法是从2006年1月1日起开始实施，而2005年度的利润分配又在2006年做出，对2005年度的利润分配是提取公益金还是可以不提取？实务界曾有争议。争议的核心就是该经济事项是受新法还是旧法规范。对此，财政部财企[2006]67号文规定，从2006年1月1日起,按照《公司法》组建的企业根据《公司法》第167条进行利润分配,不再提取公益金;同时,为了保持企业间财务政策的一致性,国有企业以及其他企业一并停止实行公益金制度。 企业对2005年12月31日的公益金结余,转作盈余公积金管理使用;公益金赤字到依次以盈余公积金、资本公积金、以前年度未分配利润弥补,仍有赤字的,结转未分配利润账户,用以后年度实现的税后利润弥补。
企业经批准实施住房制度改革,应当严格按照《财政部关于企业住房制度改革中有关财务处理问题的通知》(财企［2000］295号)及《财政部关于企业住房制度改革中有关财务处理问题的补充通知》(财企［2000］878号)的相关规定执行。企业按照国家统一规定实行住房分配货币化改革后,不得再为职工购建住房,盈余公积金不得列支相关支出。
尚未实行分离办社会职能或者主辅分离、辅业改制的企业,原属于公益金使用范围的内设职工食堂、医务室、托儿所等集体福利机构所需固定资产购建支出,应当严格履行企业内部财务制度规定的程序和权限进行审批,并按照企业生产经营资产的相关管理制度执行。
企业停止实行公益金制度以后，外商投资企业的职工奖励及福利基金,经董事会确定继续提取的,应当明确用途、使用条件和程序，作为负债管理。
3．股利分配除按资分配外，允许按其他约定比例分配。
《公司法》第35条对有限责任公司作出规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”《公司法》第167条对股份有限公司作出规定：“股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”允许股东约定不按出资比例或持股比例分红，体现了公司自治原则，比原规定更具灵活性，符合现代企业的特点。在按资分配中，强调了按实缴的出资比例而不是简单的注册资本比例分配，便于实务操作，也更具合理性。
4．用于奖励给本公司职工的回购股份，作为税后利润分配的一部分。
**理上讲，利润分配的决定权在于投资者，即“全体股东约定”或“股份有限公司章程规定”，并不是由《公司法》本身来决定。这次新公司法一方面取消了从税后利润提取公益金的强制性规定，另一方面又作出用于奖励职工股份的收购资金应当从公司的税后利润中支出的规定，这是一个十分尴尬的内容。从另一个角度说明，全面彻底革除计划经济时代的惯有思维，道路漫长。
5．增加了不得分配利润的情形。
新《公司法》第167条规定：“公司持有的本公司股份不得分配利润。”
关联交易中的禁止行为
1986年4月通过的《民法通则》第61条规定：“双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。”在实际工作中，这一条规定没有得到很好地执行。新《公司法》第21条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”这是一条禁止有关人员利用其关联关系损害公司利益的规定。此条规定极具针对性，很有必要。新《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”
公司法上所言高级管理人员，与会计法规上所言关键管理人员的含义，不尽一致。新《公司法》第217条指出：“高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。”会计准则上所言关键管理人员，明确包括董事，不包括董事会秘书和监事。
评估调账
新《公司法》第27条规定：“对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”这与旧公司法并无实质差异。财政部财企[2006]67号文中进一步指出：“国有及国有控股企业以非货币资产出资或者接受其他企业的非货币资产出资,应当遵守国家有关资产评估的规定,委托有资格的资产评估机构和执业人员进行;其他非货币资产出资的评估行为,可以参照执行。”
新公司法对公司成立后发现的非货币财产出资高估情形，作出了相应的责任规定。《公司法》第31条、第94条规定，公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额；公司设立时的其他股东或发起人承担连带责任。在实际工作中，存在的问题是，这种高估由谁去揭示，又由谁去督促执行？
需要注意的是，有限责任公司变更为股份有限公司资产评估调账对历史成本原则的挑战。新《公司法》第96条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。”这与原《公司法》第99条的规定相比，删除了批准程序，并将“折合的股份总额应当等于公司净资产”改为“折合的实收股本总额不得高于公司净资产额”，这是改进之处。《公司注册资本登记管理规定》第17条对此作了补充和修改，指出：“非公司企业按《公司法》改制为公司、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。原非公司企业、有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价，并由验资机构进行验资。”这里实际上是要求评估调账。有限公司变更为股份有限公司的评估调账，对历史成本计量原则提出了挑战，与资产、负债的公允价值计量属性相吻合，符合财务会计的发展方向，但在拟上市公司中带来了政策障碍。中国证监会发行监管部《股票发行审核标准备忘录第二号－首次公开发行股票公司资产评估资料审核指引》第5条规定，如果有限责任公司变更为股份有限公司，根据资产评估结果进行账务处理的，应将其视同为新设股份公司，按《公司法》规定应在股份公司开业3年以上方可申请发行新股上市。换言之，如评估调账，则其经营业绩不可以连续计算。《首次公开发行股票并上市管理办法》（中国证监会第32号令）就发行人的主体资格问题也作出规定，该办法第9条指出：“发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”
财务审计
新公司法对注册会计师审计制度作了强化，包括公司聘请会计师事务所的程序、向会计师事务所提供相关财务会计资料的义务、会计师事务所的陈述申辩权等。这有利于会计市场的规范，有利于会计师事务所执业权利的保护，从而有利于公司财会计报告真实性、准确性的提高。《公司法》第63条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”第165条规定：“公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。”第170条规定：“公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。公司股东会、股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时，应当允许会计师事务所陈述意见。”第171条规定：“公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。”
[ 本帖最后由 悦成2020 于 2010-8-22 20:40 编辑 ] |
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发表于 2010-8-17 06:48:43
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